财政部关于印发《施工、房地产开发企业财务评价指标体系（试行）》的通知

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“关于外商投资企业合并与分立的规定”的分析与解读

阚凤军


2001年11月22日，原国家对外贸易经济合作部 国家工商行政管理总局公布实施修改后的“关于外商投资企业合并与分立的规定”（以下简称规定）。尽管我国先后先后颁布实施公司法等重要法律法规，但该规定仍然调整设立外商投资企业合并分立问题的重要规定。根据个人的业务经验及理解，对规定的重要条款进行粗浅解读，供感兴趣的人士参考。

1.1. 规定调整对象：
1.1.1. 本规定适用于依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、具有法人资格的中外合作经营企业、外资企业、外商投资股份有限公司（以下统称公司）之间合并或分立。
解析：不具有法人资格的中外合作经营企业不属于规定调整范围。 另外，外商投资的合伙企业亦不属于该规定调整对象。
1.1.2. 公司与中国内资企业合并，参照有关法律、法规和本规定办理。
解析：外商投资企业与内资企业合并需要根据公司法有关规定操作，外商投资企业投资者股权变更的规定也不调整上述合并事项。

1.2. 合并与分立
1.2.1. 合并，是指两个以上公司依照公司法有关规定，通过订立协议而归并成为一个公司。公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。吸收合并，是指公司接纳其他公司加入本公司，接纳方继续存在，加入方解散。新设合并，是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。
1.2.2. 分立，是指一个公司依照公司法有关规定，通过公司最高权力机构决议分成两个以上的公司。公司分立可以采取存续分立和解散分立两种形式。存续分立，是指一个公司分离成两个以上公司，本公司继续存在并设立一个以上新的公司。解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，本公司解散并设立两个以上新的公司。

1.3. 公司合并或分立限制
1.3.1. 符合《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定，不得导致外国投资者在不允许外商独资、控股或占主导地位的产业的公司中独资控股或占主导地位。
1.3.2. 公司因合并或分立而导致其所从事的 行业或经营范围发生变更的，应符合有关法律、法规及国家产业政策的规定并办理必要的审批手续。

1.4. 税收优惠政策： 公司合并或分立，应当符合海关、税务和外汇管理等有关部门颁布的规定。合并或分立后存续或新设的公司，经审批机关、海关和税务等机关核定，继续享受原公司所享受的各项外商投资企业待遇。
解析：操作上述事项过程中，需要对合并分立后的公司的股权结构保持高度敏感度，确保合并分立后的实体继续享受有关优惠政策。 这需要在实质启动项目下就一些列整体问题进行策划，特别要结合法律、税务、海关、会计等因素设计一个比较理想的交易架构。

1.5. 公司合并或分立审批： 须经公司原审批机关批准并到登记机关办理有关公司设立、变更或注销登记。拟合并公司的投资总额之和超过公司原审批机关或合并后公司住所地审批机关审批权限的，由具有相应权限的审批机审批。拟合并的公司至少有一家为股份有限公司的，由中华人民共和国对外贸易经济合作部（以下简称外经贸部）审批。
解析：根据商务部2010（209）号文对外商投资审批权限进一步下放，具体操作过程中可以关注如下几点变化：
A、《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类总投资3亿美元和限制类总投资5000万美元（以下简称限额）以下的外商投资企业的设立及其变更事项，由省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团、副省级城市商务主管部门及国家级经济技术开发区（以下简称地方审批机关）负责审批和管理：
B 、单次增资额在限额以下的增资事项由地方审批机关负责审批和管理；
C、限额以上鼓励类且不需要国家综合平衡的外商投资企业的设立及其变更事项，由地方审批机关负责审批和管理。
根据上述规定，绝大多数的外商投资企业合并分立事项都在地方省级或省级以下机构审批，无需经过国家商务部的审批，节省审批时间，提高操作效率。

1.6. 合并分立的前提条件及形式
1.6.1. 在投资者按照公司合同、章程规定缴清出资、提供合作条件且实际开始生产、经营之前，公司之间不得合并，公司不得分立。
解析： 缴清出资应该指按照合资合同、章程规定的期限完成当期初期，不应理解为完成全部注册资本的出资。
1.6.2. 投资者已经按照公司合同、章程规定缴付出资、提供合作条件的，公司可以与中国内资企业合并。
解析： 外国投资者与内资企业合并需要按照规定缴付出资。同时，在与内资企业合并过程中也需要关注外国投资者股权比例问题。
1.6.3. 有限责任公司之间合并后为有限责任公司。股份有限公司之间合并后为股份有限公司。上市的股份有限公司与有限责任公司合并后为股份有限公司。非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。

1.7. 合并后的注册资本
1.7.1. 股份有限公司之间合并或者公司合并后为有限责任公司的，合并后公司的注册资本为原公司注册 资本额之和。
1.7.2. 有限责任公司与股份有限公司合并后为股份有限公司的，合并后公司的注册资本为原有限责任公司净资产额根据拟合并的股份有限公司每股所含净资产额折成的股份额与原股份有限公司股份总额之和。
解析： 这里需要关注的是如果有限公司的净资产远远超过公司的注册资本，也就说在净资产转换股份公司股份过程，有限公司的股东的资产升值是否需要交纳企业所得税或个人所得税问题。按照一般理解，上述合并并没有发生股东转移或处分股权，进而取得股权转让所得。因此，尚不需要缴纳所得税。

1.8. 分立后公司的注册资本额
1.8.1. 由分立前公司的最高权力机构，依照有关外商投资企业法律、法规和登记机关的有关规定确定，但分立后各公司的注册资本额之和应为分立前公司的注册资本额。
1.8.2. 各方投资者在分立后的公司中的股权比例，由投资者在分立后的公司合同、章程中确定，但外国投资者的股权比例不得低于分立后公司注册资本的百分之二十五。
解析： 根据目前外商投资审批的有关规定，不再要求外商出资比例必须达到25%。如果没有达到上述比例，则被投资的目标公司无法享受有关税收及海关优惠政策，但这属于企业投资觉得问题。因此，个人认为上述25%的规定已无必要，更不能因此影响有关合并分立项目的办理。

1.9. 公司投资者因公司合并或分立而签署的修改后的公司合同、章程自审批机关变更或核发外商投资企业批准证书之日起生效。

中国注册会计师协会


中国注册会计师协会关于印发《《中国注册会计师继续教育制度》补充规定》的通知

会协[2008]67号


各省、自治区、直辖市注册会计师协会，深圳市注册会计师协会：

　 《＜中国注册会计师继续教育制度＞补充规定》已经中国注册会计师协会常务理事会审议通过，现印发给你们，请遵照执行。

　 附件：《中国注册会计师继续教育制度》补充规定



　　　　　　　　　　　　　　 　　　　　　　　　 二00八年九月十六日

附件：
《中国注册会计师继续教育制度》补充规定

为了进一步落实行业人才培养“三十条”，提高注册会计师继续教育质量，根据行业培训工作实际，现就《中国注册会计师继续教育制度》（以下简称《制度》）作如下补充规定：
一、为了积极发挥会计师事务所在继续教育中的基础作用，符合《制度》第十三条规定的会计师事务所（以下简称事务所）开展的内部培训，可以确认其有组织形式的继续教育学时。
事务所申请内部培训资格，原则上应符合《制度》第十三条规定。各省、自治区、直辖市注册会计师协会（以下简称地方协会）也可以根据本地实际情况，在确保培训质量的前提下，适当降低注册会计师人数标准，但最低不得少于30名。
各地方协会在确认事务所内部培训资格时，要建立健全资格审查制度和考核评估程序，要在考核事务所数量和规模条件的同时，对师资配备、培训条件、培训效果等开展定期考核和同业互查，以保证事务所内部培训的质量。
各地方协会应及时将其认可的具有内部培训资格的事务所名单报送中国注册会计师协会备案。
二、为拓宽培训渠道，提高培训工作效率，各地方协会可根据实际情况，试行组织开展视频点播形式的继续教育，并制定和完善相关管理规定。
在保证培训质量和学习效果的前提下，地方协会可以确认注册会计师参加视频点播的学时。视频点播学时依据《制度》第五条中“其他形式”继续教育进行确认，每个培训周期确认的视频点播学时数不超过32个。
对于当年仅参加视频点播培训的注册会计师，由地方协会组织统一考试，检查培训效果。成绩不合格的应参加强制面授培训。
事务所根据规模及内部管理情况，应当有一定比例的人员必须参加面授培训。事务所高层管理人员必须参加一定数量的面授培训。
三、事务所分所注册会计师接受总所培训，应当提前向分所所在地方协会报备。完成培训后申请确认学时的，应在取得相应的证明材料后，报分所所在地方协会确认和记录所获得的学时。
四、注册会计师未完成继续教育学时，且存在《制度》第十条规定情形的，经所在地方协会批准，可以不参加当年度的继续教育培训。
在培训周期第二年上半年新注册的注册会计师，注册当年应完成不少于30个学时的继续教育培训。
五、参加《制度》规定的继续教育，是注册会计师保持执业水平、职业道德和职业胜任能力的必要途径，也是注册会计师享有的基本权力和应尽的会员义务。各地方协会应严格贯彻落实《制度》要求，注册会计师在继续教育过程中未达到相关制度规定标准和培训项目管理要求的，不予确认学时。
六、对于未完成继续教育学时，且不符合《制度》第十条规定情形的注册会计师，由地方协会进行公告，并限期接受强制培训。
七、各地方协会应完善培训管理手段，充分利用行业管理信息系统，及时完整地录入培训项目信息，确认和登记本地区注册会计师参加继续教育的完成情况。
八、会计师事务所应当建立健全内部培训制度，加大对培训工作的投入，尊重和保障注册会计师参加继续教育的权力，敦促注册会计师完成规定的继续教育任务，并将有关情况纳入员工考核体系之中。会计师事务所应当于每年3月31日前，通过行业信息管理系统，报备培训相关材料，包括：上年度内部培训制度建设及执行情况，上年度培训经费预算及执行情况等。”
九、本规定自印发之日起施行。