枣庄市人民政府关于印发《枣庄市临时用地管理暂行办法》的通知
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枣庄市人民政府关于印发《枣庄市临时用地管理暂行办法》的通知
山东省枣庄市人民政府
枣政发[2008]18号
枣庄市人民政府关于印发《枣庄市临时用地管理暂行办法》的通知
各区（市）人民政府，枣庄高新区管委会，市政府各部门，各大企业：
现将《枣庄市临时用地管理暂行办法》印发给你们，望认真遵照执行。
二〇〇八年四月十一日
枣庄市临时用地管理暂行办法
第一条 为加强全市的临时用地管理，规范临时用地使用行为，根据《中华人民共和国土地管理法》、国务院《土地复垦规定》、《山东省实施<中华人民共和国土地管理法>办法》等有关法律法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于我市行政辖区内临时使用土地的活动。
第三条 本办法所称临时用地，是指因建设项目施工和地质勘查需要，按照《临时用地合同》约定使用的国有土地或集体土地。临时用地应尽量使用劣质地和建设用地。
（一）工程建设施工用地，包括工程建设施工中设置的临时搅拌站、预制材料堆场，施工道路和临时工棚等用地，工程建设过程中取土用地，架设地上线路、铺设地下管线以及其他地下工程需临时堆放或回填土石而临时使用的土地；
（二）工程勘查、地质勘查过程中的临时用地，包括厂址、坝址、铁路公路选址等需要对工程地质、水文地质情况进行勘测，探矿、采矿需要对矿藏情况进行勘查所需临时使用的土地；
（三）临时性的取土、采矿用地；
（四）临时性的货物堆场、养殖设施用地；
（五）法律、法规规定的其他临时用地。
第四条 临时用地采取辖区负责，分级管理的方式管理。市国土资源主管部门负责本市行政区域内临时用地的管理和监督。依法授权各区国土资源主管部门具体负责各自行政辖区内临时用地的审批、管理和监察工作；滕州市国土资源主管部门负责本行政辖区内临时用地的审批、管理和监察工作。
第五条 临时使用土地应当遵守下列规定：
（一）不得影响城市建设规划、市容卫生；
（二）不得妨碍道路交通；
（三）不得损坏通讯、水利、电路等公用、公共设施；
（四）不得污染环境或造成水土流失；
（五）不得兴建永久性建筑物；
（六）不得在临时使用期间内擅自改变土地使用用途；
（七）不得擅自将临时用地出卖、抵押或转让给他人；
（八）法律、法规规定的其他行为。
第六条 临时用地的单位或个人，应当根据土地权属与土地所有权人（使用权人）签订《临时用地合同》，并按照合同的约定交纳临时用地补偿费，并明确复垦保证措施。
第七条 申请临时使用土地，应当向区（市）国土资源主管部门提交下列材料：
（一）临时建设用地申请书并附申请表；
（二）建设项目立项批准文件；
（三）临时用地规划许可证或选址意见书；
（四）临时用地平面布置图、土地利用现状图（标明临时用地位置）、土地利用总体规划图（标明临时用地位置）；
（五）临时使用国有土地的，需提交与原国有土地使用者签订的《临时用地合同》和用地补偿费支付凭证；
（六）临时使用农村集体土地的，需出具与农村集体经济组织签订的《临时用地合同》和用地补偿费支付凭证。占用耕地的需提供与宗地所在辖区国土资源主管部门签订的《土地复垦协议》和复垦保证金支付凭证。
（七）临时使用公路两侧控制范围内土地的，应提交交通或公路主管部门的审查意见；临时使用林地的，应提交林业主管部门的审查意见；临时使用水利工程控制范围内土地的，应提交水利主管部门的审查意见等。
（八）具有勘测资质的单位出具的勘测定界图。
申报用地的单位或个人委托办理临时用地申请的，还需提交授权委托书。
第八条 临时用地的土地补偿费必须足额支付给土地所有权人（使用权人）。
第九条 区（市）国土资源主管部门应当自接到临时用地申请之日起10日内审查完毕，对符合条件的予以下达临时用地批复，颁发《临时建设用地批准书》；对不符合条件的，不予批准，并书面通知申请人。办结后7日内报市国土资源主管部门备案。
第十条 临时用地期限一般不超过二年，因特殊情况需要延长使用期限的，经原批准机关批准可适当延长，并续签《临时用地合同》，支付临时用地补偿费。
第十一条 临时用地实行“谁使用、谁复垦”的原则，用地单位和个人必须依法履行土地复垦和恢复土地原貌的义务。经批准临时使用土地的单位或个人，必须和批准临时用地的国土资源管理部门签订《土地复垦协议》，交纳土地复垦保证金。
保证金交纳标准参照我市耕地开垦费的有关规定执行。
临时用地申请人在用地期满后自行恢复种植条件的，经市国土资源主管部门组织验收合格后，自验收合格之日起7日内退还其缴纳的土地复垦保证金（不计利息）。
临时用地期满，未按《土地复垦协议》实施复垦的，由批准临时用地的国土资源主管部门组织复垦，所需费用从使用临时用地单位缴纳的复垦保证金中列支。
第十二条 经批准临时使用耕地取土的单位或个人，应将耕作层的熟土剥离并堆放在指定地点，用于土地复垦和其他耕地的土壤改良。
第十三条 临时用地只能建造临时性建筑物、构筑物或者其他附着物。
临时用地使用期限届满，应当自临时用地期满之日起一年内恢复原貌。
占用耕地的恢复种植条件。
第十四条 因国家建设需要占用土地时，临时用地单位或个人应当无条件服从，并在规定的期限内自行拆除地上的建筑物、构筑物或者其他附着物，注销《临时建设用地批准书》。
第十五条 本办法施行前，未按有关规定使用临时用地的单位或个人，应当自本办法施行之日起三个月内，依据本规定重新办理或补办临时用地审批手续。
第十六条 抢险救灾急需临时用地，可以先行使用，但应当在险情稳定后10日内按照规定补办临时用地审批手续。
第十七条 本办法自发布之日起施行。
南京市司法局行政管理公示制实施办法
江苏省南京市司法局
南京市司法局行政管理公示制实施办法
第一条 为严格依法行政，确保本局各项行政管理工作公开、公平、公正，增强工作的透明度，更好地接受行政管理相对人和社会的监督，根据有关法律、法规、规章的规定，结合本局实际，制定本实施办法。
第二条 本办法所称“行政管理公示制”是指本局对所办理的涉及行政管理相对人切身利益的事项，必须遵循“公开办事规定，公开办事程序，公开办事结果”原则，依一定方式把办事依据、程序、结果等向行政管理相对人和社会公开，以确保行政管理活动依法进行的制度。
第三条 本局有关部门应将本部门管辖的涉及行政管理相对人切身利益的管理事项经局长或分管局长批准后，以局名义公示。对新的法律、法规、规章赋予本局新的涉及相对人利益的行政管理事项，应于该法律、法规和规章颁布后一月内予以公示；对紧急事项应随时公示。
第四条 公示程序：
（一）由有关业务主管部门提出具体公示方案；
（二）专属该业务主管部门行政管理范围的一般公示内容由分管局长审批；涉及两个以上部门及其它重要的公示内容由局长审批或由局执法责任制领导小组讨论决定。
第五条 本局下列事项应当向社会或行政管理相对人公示：
（一）劳动教养管理工作
1、劳教人员减期、延期等奖惩的有关规定
2、对劳教人员所外执行、所外就医的有关规定
3、对劳教人员请假、放假的有关规定
4、劳教人员通信、会见的有关规定
5、劳教人员的基本权利和义务
6、对劳教人员提出的申诉、控告、检举的处理
7、劳教工作人民警察工作纪律
（二）律师管理工作
1、律师事务所设立的依据、条件、名称要求、发起人应具备的条件、申请设所应提交的材料、制定的章程及协议应具备的内容、申请和审查的程序、时间、结果。
2、律师事务所变更、终止、注销、解散的依据、条件、程序、结果。
3、律师事务所年检的程序、范围、时间、具体方法、结果、予以行政处罚的情形。
4、律师事务所设立分所的依据、条件、申请登记机关、分所应具备的条件、审核批准程序、分所的管理机关及管理权限。
5、司法行政机关对律师事务所监督、管理、指导的权限、方式。
6、律师执业证颁发的条件、时间、程序、范围、结果、不予颁发的情形、行政救济手段。
7、律师年度注册的条件、时间、范围、程序、结果、暂缓注册的情形及后果。
8、兼职从事律师职业人员的执业依据、从业条件、申请程序、从业范围的规定、管理机关及权限；申请担任公职律师的依据、条件、申请程序、执业范围要求、需提交的材料、管理的有关规定。
9、律师人员申请流动需具备的条件及申请审批程序。
10、律师年检、注册收费的依据、标准。
（三）公证管理工作
1、公证机构设立的依据、名称要求、申请报批程序、结果。
2、公证员执业证颁发的条件、时间、程序、结果、行政救济手段；公证员执业证年度注册的条件、程序、结果、延缓注册的情形及后果。
3、对公证员进行奖惩的有关规定。
4、公证投诉受理的部门、投诉的范围、方式、处理的依据、方式、结果、时间。
5、依法须公示的其它事项。
（四）基层管理工作
1、司法所的职责。
2、基层法律服务所设立、变更、终止、注销、解散的条件、申报程序、时间、结果。
3、基层法律服务工作者资格考试条件、范围、程序、结果；资格授予的依据、部门、条件、范围、程序、结果。
4、基层法律服务工作者执照发放的依据、条件、范围、程序、结果。
5、基层法律服务所和基层法律服务工作者年检注册的条件、程序、结果。
6、对基层法律服务所和基层法律工作者奖惩的规定。
7、人民调解工作的依据、原则、程序、方法、效力。
8、刑释解教人员安置帮教工作的政策、帮教的原则、方法、签定帮教协议的方式、内容、效力。
9、社区矫正工作的对象、范围、监管内容、奖励和惩处的条件，社区矫正志愿者的选聘、培训和管理。
10、依法须公示的其它事项。
（五）法律援助工作
1、法律援助的依据、条件、范围、申请、审查程序。
2、法律援助受援人的权利义务。
3、法律援助接待工作中的有关规定。
4、各类法律服务人员提供法律援助的有关规定。
5、依法须公示的其它事项。
（六）司法考试工作
国家司法考试报名的条件、考试要求、资格授予的条件、方式。
（七）法制工作
1、本局行政复议、应诉、行政处罚、国家赔偿案件处理的程序及有关规定。
2、本局各类规范性文件和规章制度制定、审批的程序、要求及有关规定。
3、实施执法监督检查的依据、范围、方式、结果。
（八）司法鉴定管理工作
1、司法鉴定机构设立的依据、条件、名称要求、发起人应具备的条件、申请设所应提交的材料、申请和审查的程序、时间、结果。
2、司法鉴定机构变更、终止、注销的依据、条件、程序、结果。
3、司法行政机关对司法鉴定机构及司法鉴定人登记管理、监督、指导的权限、方式。
4、司法鉴定人申请颁发执业证的条件、时间、程序、范围、结果、不予颁发的情形、行政救济手段。
第六条 本局根据具体情况可以采取以下方式对涉及相对人的行政管理事项予以公示：
1、发布通告、布告；
2、以通报或文件形式通知；
3、通过本局网站公布；
4、将有关规定公布上墙；
5、通过新闻媒介公布；
6、通过有关资料公布；
7、向当事人提供查询；
8、其它公示办法。
第七条 局办公室会同法制工作部门负责对本局有关部门执行行政管理公示制度的情况进行督促检查，对不正确履行公示职能的行为及时提出纠正意见。
第八条 本办法自公布之日起实施，原宁司（1999）33号《南京市司法局行政管理公示制实施办法》同时废止。
二○○六年六月十六日
浅析论专利侵权行为的认定
钱贵
随着我国经济的发展和专利法的不断普及，我国专利申请量已达每年十几万件，相应地，专利纠纷也大幅增加，因此，我们有必要研究一下专利侵权责任问题。
一、专利侵权行为概述
自上世纪80年代开始，全球范围内的专利制度在《保护工业产权巴黎公约》基础上进入了一个更高的发展阶段，这以1995年1月1日生效的WTO《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）为重要标志。而相应地我国为了加入世贸组织为了更好地促进我国科学技术的进步和经济的发展，我们不断地对他进行修改和完善，到2000年8月25日第九界全国人大常委会对其进行了第二次修正，并于2001年7月1日起施行。对于专利侵权行为也做了更符合世界趋势的规定，从传统的“损害填补”原则发展为采取惩罚性的补救手段以充分保障权利人的权益和预防侵权行为的发生。
二、专利侵权行为形态
专利侵权行为形态，是依据不同的标准对侵权行为做出的不同分类，这对于明确专利侵权行为的归责原则、责任构成等专利侵权责任问题具有重要意义。
根据《专利法》可分为两类。
（一）实施他人专利行为
这类专利侵权行为必须满足两个条件：（1）未经权利人许可；（2）以生产经营为目的。根据《专利法》第11条的规定，具有以下三种具体形式：
1、制造、使用、许诺销售、销售或进口他人发明专利产品或实用新型专利产品；
2、使用他人发明专利方法以及使用、许诺销售、销售或进口依照该方法直接获得的产品；
3、制造、销售或进口他人外观设计专利产品。
（二）假冒他人专利行为
此类专利侵权是指侵害专利权人的标记权，根据《实施细则》第84条规定，有以下四种形式：
1、未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；
2、未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术；
3、未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；
4、伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。
另外，《专利法》第59条还规定了另一种违法行为，即“以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的”，此种行为不是专利侵权的表现形态，也就不是专利侵权，不承担专利侵权责任，仅承担一般的民事侵权责任，由管理专利工作的部门予以处罚。
除法律规定外，在理论上和实践中还存在另两种侵权行为：一个是“过失假冒”，指行为人本意是冒充专利，随意杜撰一个专利号，而碰巧与某人获得的某项专利的专利号相同，这时，该行为即使无假冒故意，其行为结果仍然构成了假冒他人专利；另一个是“反向假冒”，指行为人将合法取得的他人专利产品，注上自己的专利号予以出售，这种行为显然不够成“假冒他人专利”，但事实上侵害了合法专利权人的标记权，仍是一种侵权行为，应向被侵权人承担民事责任。
三、专利侵权归责原则
侵权行为的归责原则，是指在行为人的行为或物件致人损害的情况下，根据何种标准和侵权行为的归责原则，是指在行为人的行为或物件致人损害的情况下，根据何种标准和原则确定行为人的侵权民事责任。在民法领域有过错责任原则、无过错责任原则等不同的形式，那么，在专利侵权中其归责原则是什么呢？
根据TRIPS协议第45条第2款的规定：“在适当场合即使侵权人不知道或无充分理由应知道自己从事之活动系侵权，成员仍可以授权司法当局责令其返还所得利润或令其支付法定赔偿额，或二者并处。”这应当属于无过错责任原则，但不是绝对的，还应该注意其中的“在适当场合”这一限定条件。我国专利法没有采用绝对的无过错责任原则，在某些场合用了一种混合的归责方法——即无过错责任原则和过错责任原则相结合。
我国《专利法》第63条第2款规定：“为生产经营目的使用或销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。”因此，销售或使用者只有符合“不知道”且“来源合法”时，才可以免除赔偿责任，但应注意的是仍然构成侵权，应承担停止侵害和消除影响的责任。也就是对善意的销售或使用者来说，停止侵害和消除影响适用无过错责任原则，赔偿则适用过错责任原则。但这种混合原则的使用范围不能延及制造或进口专利产品的行为。专利法对专利产品的制造和进口采用的是“绝对保护”，制造或进口行为是否构成侵权与行为者的主观意图无关。
从上述分析我们可以得出这样的结论：过错不是专利侵权行为的构成要件，在确定行为人的侵权责任时，对停止侵权责任适用无过错责任，而赔偿损失责任则按不同的场合分别适用过错责任和无过错责任，对同一专利侵权行为可以适用不同的归责原则来确定不同的民事责任，这与传统理论对侵权行为归责原则的认识相比，是一项重大的突破。
四、专利侵权构成要件
专利侵权责任是指在专利权的有效期内，行为人未经专利权人许可，除法律另有规定外，以营利为目的实施其专利的行为。这里所讲的实施，对产品专利而言，是指制造、使用、许诺销售、销售和进口该专利产品，对方法专利而言，是指使用该专利方法或者使用、许诺销售、销售、进口依该专利方法直接获得的产品，对于工业产品外观设计而言，是指制造、销售、进口该外观设计产品。其中，许诺销售是新修正的专利法增加的内容。
一般的民事侵权责任的构成要件通常包含四个方面：违法行为，损害结果，违法行为和损害结果之间有因果关系，行为人主观有过错。那么对于专利侵权责任，我认为其构成要件主要有以下几个方面：
（一）侵犯的对象应是在我国享有专利权的有效专利。即首先是中国专利，而不是美国，日本或其他国家的专利，因为专利是有地域性的，依据某国或某地区的法律获得的专利权，只能在该国或该地区有效，并受到保护。其次，专利是有有效期的，在我国发明专利的有效期是20年，实用新型和外观设计是10年，只有在保护期内专利权人才有独占权，如果过了有效期，则该发明创造就进入了共有领域，任何人都可实施，也就不存在专利侵权问题了。另外，如果专利因为其他原因被撤销或被宣告无效，则该专利被视为自使不存在，因此即使有他人实施也不够成专利侵权。
（二）有违法行为存在。即行为人未经专利权人许可，有以营利为目的实施专利的行为。但应该注意的是我国《专利法》第63条规定了五种不认为是侵权的行为，包括：
1、专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；
2、在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；
3、临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；
4、专为科学研究和实验而使用有关专利的；
5、为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。
以上五点即是专利侵权责任的例外规定，如果行为人不能此作为抗辩理由，则应当认定行为人构成专利侵权，并依法承担责任。
（三）行为人主观上有过错。侵权人主观上的过错包括故意和过失。所谓故意是指行为人明知自己的行为是侵犯他人专利权的行为而实施该行为。如侵害人明知某产品为专利产品，却擅自以生产经营为目的制造该产品；所谓过失是指行为人因疏忽或过于自信而实施了侵犯他人专利权的行为。如发明创造人不知自己独立完成的发明创造与已经被授予专利权的发明创造相同，而使用或转让该发明创造的行为。在专利侵权纠纷处理中，承担侵权责任以行为人主观上是否有过错为原则，但也有例外。例如《专利法》第63条第2款的规定，即使行为人主观无过错，也构成专利侵权，只是不承担赔偿责任罢了。
（四）一般应以生产经营为目的。我国《专利法》第11条规定了发明创造被授予专利权后，除本法另有规定外，任何人不得实施其专利，而实施即是不得以生产经营为目的。因此，以生产经营为目的也应是判断专利侵权的构成要件之一。
另外，关于损害结果，在专利侵权中不要求必须有实际损失为前提。因为权利人遭受的损失是一个较为抽象的概念，既包括直接的损失，又包括间接的损失。前者表现为受到的直接经济上损失和精神权利遭到损害，还包括权利人为制止侵权行为所去出的直接费用。后者表现为权利人预期合理收入的减少，即通常所说的可得利益。
五、专利侵权证明责任
所谓证明责任是指引起法律关系发生，变更或者消灭的构成要件事实处于真伪不明状态时，当事人因法院不适用以该事实存在为构成要件的法律，而产生的不利自己的法律后果的负担。在一般的民事诉讼中证明责任是按照一定标准在原被告之间分配的，而在专利侵权诉讼中，会出现一种证明责任倒置的情况。《专利法》第57条第2款规定：“专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供产品制造方法不同于专利方法的证明”就是典型的证明责任倒置。
发明专利分为产品发明专利和方法发明专利，而由于制造方法只有在产品的制造过程中使用，要求权利人进入生产现场，进行调查，取得被控侵权人使用了专利方法的证据是比较困难的。因此，从公平原则和诚实信用原则出发，根据证据距离将证明责任予以倒置。这与TRIPS协议的规定也是相一致的，也是符合实际情况的，在实践中被广泛应用到各种专利诉讼中。
六、专利侵权的责任
侵犯专利权是违反《专利法》的，侵权人应当依法承担相应的责任，使专利权人的合法权益得到保护。因为专利涉及到专利发明创造的所有关系和流转关系,影响到专利申请人、专利权人、合法受让人、被许可人的权益;同时也关系到国家的经济发展和科学技术进步。为了防范来自各方面的侵犯,有必要运用立法手段设置以国家强制力为后盾的包括行政的、民事的、刑事的法律保护措施,确认权利,调整关系,维护秩序,保障有关专利的各种权利的实现。
专利权受到侵害时,不论是专利权人还是利害关系人都可以请求专利管理机关进行处理,专利管理机关按照行政程序处理侵权案件,这种行政程序一般来讲比较简单,处理较为迅速,节省人力物力。当然，当事人也可以向法院起诉，通过司法程序来处理,其中,行政程序不是终局裁决,当事人对行政处理不服的,仍可以向人民法院起诉。如果他在法定的期限内不起诉又不履行专利管理机关的决定的,专利管理机关可以请求人民法院强制执行。无论是行政程序还是司法程序，其处理都包含民事制裁、行政制裁和刑事制裁三种形式。
（一）侵权行为的民事责任。专利法对专利侵权主要是采用民事制裁,专利管理机关或者人民法院在处理侵权的时候,主要是责令侵权人停止侵权行为和赔偿损失。停止侵权是最有效、最直接的防止继续侵权的方法。根据民法通则的有关规定,任何人未经许可,为了生产经营目的,实施了侵犯专利的行为,专利权人或者利害关系人可以请求停止侵权。同时,专利权人或者利害关系人还可以请求采取预防措施,如处置已经生产出来的侵权产品等,人民法院可以做出诉讼保全的裁定,责令被告停止侵权行为,并采取查封、扣押、冻结、责令提供担保等诉讼保全措施等。专利权人一旦证明了侵权的事实,就可以要求赔偿损失。
